此次刑事诉讼法修改，对证据制度的完善是一个重点。除确立不得强迫自证其罪原则、完善非法证据排除规则、强化证人出庭和保护制度等以外，对于证据概念的重新定义，则“牵一发而动全身”，它标志着证据观念的根本转变，即由过去的实质证据观转向形式证据观，这对于整个证据制度的完善来说，也具有非常重要的意义。

一、证据概念的重新定义

1979年刑事诉讼法第31条和1996年刑事诉讼法第42条均规定:“证明案件真实情况的一切事实，都是证据。”这在理论上被认为是对证据概念的法律定义。从形式逻辑上考察，该条文存在一个明显的矛盾，它把证据界定为“证明案件真实情况的一切事实”的同时，又明确规定“以上证据必须经过查证属实，才能作为定案的根据。”既然证据都是“事实”，又何须“查证属实”?若经过法定程序查证“不属实”，该“证据”还是不是证据呢?

关于证据的概念，我国证据理论存在着“事实说”、“信息说”、“材料说”等多种学说，其中“事实说”影响最大。该说强调证据的客观性，甚至认为“实质证据观是唯一科学的证据观”。在这种观念下，证据被认为是一种客观存在的事实，即“证明案件真实情况的客观事实”。不可否认，证据中包含着事实。换句话说，事实是证据的内容。但是，证据中有事实，并不等于证据本身就是事实。因为事实具有既成性，一旦发生，无法改变。在此意义上，“事实是硬邦邦的”。但证据不同，它可能被伪造或者篡改，可真可假，或者半真半假。因此，将证据定义为事实是不科学的，我们在强调证据的实质内容的同时，不能无视它的形式属性。

证据是什么?对于这个问题的回答关系到对证据本质的认识问题，也关系到整个证据制度的根基问题。新刑事诉讼法第48条对证据的定义作出重大修改，把证据定义为“可以用于证明案件事实的材料”。这一定义实现了证据内容和形式的统一，即证据的内容是证据所反映的案件事实，证据的形式是证据赖以存在的载体。用“材料”取代“事实”，承认了证据存在真假问题，消除了旧法条中的逻辑矛盾，因为用于证明案件事实的材料有真有假，才有必要经过查证属实。

二、形式证据观下证据属性的再认识

新刑事诉讼法采用“材料说”定义证据的概念，标志着对实质证据观的扬弃以及形式证据观的确立，这种证据观念的转变也必然会引起人们对证据本质属性的理解和认识的重大转变。

按照证据的新定义，传统的证据客观性理论将受到严峻挑战，学界必然会就证据的客观性问题进行新的讨论。一般来说，证据的存在并不以人们的主观意志为转移，但对证据的认识以及证据的应用却离不开人的主观意识。更直接地说，人们向法庭提供的证明材料，并非都是纯客观的真实材料，诸如虚假的供述、证人所作的伪证以及伪造的书面材料等，均不能否定它们的证据能力。虽然经过法定程序查证属“假”，不能作为定案根据，但这属于证据的审查判断和采纳与否的问题，而不是证据资格问题。

关于证据的相关性，新刑事诉讼法强调“可以用于证明案件事实”。从字面上看，“可以用于”意味着证据与案件事实的关系更多的是一种形式上的证明关系。至于证据实质上能否证明案件事实，只有经过审查判断以后才能确定。换个角度看，如果某项材料在形式上与待证事实毫不相干，就意味着不可以用于证明案件事实，从而可以认为它不具有相关性。因此，按照证据的新定义，相关性是证据的本质属性，只不过它更强调相关性的形式意义。

从表面上看，新刑事诉讼法对于证据的定义并不包括合法性的特征，但从其他条款的内容看，合法性则是证据的本质属性。首先，新刑事诉讼法对证据的法律种类作了明确规定，很难想象不符合法定形式的证据材料会被作为证据使用。其次，新刑事诉讼法对于证据的收集和审查判断程序作了明确规定，并强调证据必须经过法定程序查证属实后才能作为定案根据。再次，新刑事诉讼法重大亮点之一就是完善了非法证据排除规则，凸显了证据合法性的意义。最后，需要说明的是，我们所讲的证据是诉讼证据，而非一般意义上的证据，从它进入诉讼领域那一刻起，就要受法律规范的调整和规制。换句话说，证据一旦进入诉讼领域，就会自动地“染上”法律的属性。

三、证据种类及其规范性表达

证据种类，即法律对证据形式的规定，体现了形式证据观的基本要求。新刑事诉讼法第48条把过去七种刑事证据修改为八种，在以下几个问题上进行了完善:

一是把物证、书证分为两个证据种类加以规定。一般来说，物证是以其物质属性或者外部特征来证明案件事实的;书证则以其记载的内容或者表达的思想来发挥证明作用的。因此，在我国证据理论和司法实践中，物证和书证被认为是两种不同的证据种类。1996年刑诉法第42条则将物证书证作为一个证据种类加以规定。虽然实践中有时存在“物证书证同体”的情况，但二者在证据效力、证明方式以及审查程序等方面有着很大差别，并且民事诉讼法和行政诉讼法都一直是把它们作为两种证据种类分别规定的。为了保持三大诉讼法在证据形式上的统一，新刑事诉讼法作出了上述修改。

二是把“鉴定结论”改为“鉴定意见”。新刑事诉讼法吸收了全国人大常委会《关于司法鉴定管理问题的决定》和“两高三部”《关于办理死刑案件审查判断证据若干问题的规定》中的规定，将“鉴定结论”改为“鉴定意见”。这一修改是对这种证据更准确的定位，因为鉴定结果只是鉴定人个人的认识和判断，表达的也只是鉴定人的个人意见，对整个案件来说，它只是诸多证据中的一种，而不是最终的裁判认定结论。因此，使用“结论”容易产生误解或者误导，所以用“意见”更为恰当，尽管有人提出“鉴定意见”不如“鉴定人意见”提法准确。

三是赋予了“辨认、侦查实验笔录”的证据地位。在司法实践中，公安机关移送人民检察院审查起诉的案卷中以及人民检察院移送法院的起诉材料中，往往有辨认笔录或者侦查实验笔录，但由于刑事诉讼法缺乏相应规定，虽然它们对案件事实具有重要证明作用，也经常受到不公正对待，甚至有人否定它们的证据能力。新刑事诉讼法正式承认了它们的证据地位，将之与勘验、检查笔录一道规定为同一种证据类型。

四是增加规定了“电子数据”证据种类。电子数据不同于传统的物证、书证、视听资料等证据种类，它主要包括电子邮件、电子数据交换、网上聊天记录、网络博客、手机短信、电子签名、域名等形式。由于刑事诉讼法没有明确电子数据的证据能力，司法实践中操作不一，有的地区不予认定，有的地区则作为视听资料加以使用，还有的地区则与美国的做法相似，即“类比适用于传统的书写文件”。新刑事诉讼法将电子数据与视听资料规定为同一种证据类型，可以说是司法实践的结果，同时也满足了实践的需要。

此外，值得注意的是，对于证据种类，1979年刑事诉讼法强调“证据有下列六种”，1996年刑事诉讼法规定“证据有下列七种”，这被认为是一种“封闭列举式”表述。新刑事诉讼法则采用了“开放列举式”的规定，使用的是“证据包括”，体现了人们对证据的理性认识，意味着证据不仅仅有八种，也意味着随着社会生活和证据制度的发展，将会有新的材料被认定为新的证据种类。

四、新证据观念下的事实认定

证据和事实是证据制度的两个基本范畴。按照证据裁判原则，证据是事实认定的根据，没有证据，也就没有事实。换句话说，案件事实都是根据证据所认定的事实，有什么样的证据，就有什么样的事实。

事实认定首先是一个概率问题。案件事实是一种“过去的事实”，无论是当事人运用证据论证案件事实，还是法官运用证据认定案件事实，难以像自然科学那样用实验方法来加以判定。再加上证据信息自身的局限性，以及受事实认定者的知识经验和价值观的影响，其结果很难保证不会出现“认识误差”。因此，事实认定的结果，只能是一种盖然性或者可能性，而非完全确定。也正是基于这种考虑，新刑事诉讼法第53条把“排除合理怀疑”作为认定“证据确实、充分”的三个条件之一。

事实认定存在真假。有学者说事实姓“真”不姓“假”，或者说“事实就是事实，无所谓真假”。在哲学意义上，这是正确的。但具体到诉讼领域，事实是根据证据认定的，由于诉讼双方提供的证据有真假之分，那么，根据证据所认定的事实自然也有真假问题。诸如一些冤错案，其错误基本上都是出在证据使用和事实认定上，而且多属于“从错误的根据出发，得出合乎逻辑的推论”。

事实认定是一种理性证明过程。从历史的角度看，人类对事实的认定经历了一个由非理性向理性转变的过程。在“神明裁判”下，“神”会告知人们案件事实真相是什么，这被称为非理性的证明方式;而在证据裁判下，法官则是根据证据并通过推理来确定案件事实的，这被认为是一种理性的证明方式。但在形式证据观下，由于强调证据与案件事实之间形式上的证明关系，对于案件事实的认定更看重形式合理性。


(作者分别为中国政法大学教授、副教授)


农业部


2008年高致病性禽流感和口蹄疫等主要动物疫病流行病学调查方案

农医发[2008]4号


　　为切实掌握禽流感、口蹄疫等主要动物疫病流行规律和疫情动态，及时发现疫情隐患和防控工作中存在的问题，提高重大动物疫病防控能力，确保全年特别是奥运会期间不发生重大动物疫情和畜产品安全，我部制定了《2008年高致病性禽流感和口蹄疫等主要动物疫病流行病学调查方案》。现印发你们，请遵照执行。

　　附件：2008年高致病性禽流感和口蹄疫等主要动物疫病流行病学调查方案

　　 二〇〇八年一月九日

2008年全国高致病性禽流感和口蹄疫等主要动物疫病流行病学调查方案

　　为掌握高致病性禽流感、口蹄疫等主要动物疫病状况, 了解疫病发生情况和流行规律，评估动物疫病发生风险，提高动物疫病防控工作能力，规范全国主要动物疫病流行病学调查工作，按照目标明确、系统规范、科学有效的工作原则，制定本方案。

　　一、组织分工

　　（一）农业部负责全国动物疫病流行病学调查工作，制定和发布全国动物疫病流行病学调查方案，并组织实施，建立健全动物疫病流行病学调查评估机制。

　　农业部组建全国动物疫病流行病学专家委员会（简称委员会），主要承担全国动物疫病流行病学调查方案、动物疫病流行病学调查报告论证和咨询。

　　（二）各省（自治区、直辖市）兽医行政管理部门依据本方案，结合当地实际情况，制定辖区内具体工作实施方案。省级动物疫病预防控制机构具体组织实施辖区内流行病学调查工作，并设专人负责。

　　（三）中国动物卫生与流行病学中心协调各分中心和相关兽医实验室，承担全国主要动物疫病流行病学调查工作，汇总调查和检测数据，开展流行学调查评估、技术指导和培训，组织起草流行病学调查工作报告。北京、哈尔滨、兰州、上海分中心按照本方案规定，分别承担或参与有关动物疫病的抽样调查工作。

　　（四）国家动物疫情测报站和边境疫情监测站要按照本方案要求，做好动物疫病流行病学调查工作，定期报送流行病学调查信息。

　　二、紧急流行病学调查

　　（一）范围

　　1．怀疑或确认发生以下情况时，由当地省级兽医行政管理部门组织本省动物疫病预防控制机构开展流行病学调查工作。

　　（1）高致病性禽流感、口蹄疫；

　　（2）高致病性猪蓝耳病、猪瘟、新城疫、布氏杆菌病等主要动物疫病发病率或流行特征出现异常变化；

　　（3）小反刍兽疫、疯牛病、非洲猪瘟等外来动物疫病；

　　（4）牛瘟、牛肺疫等已消灭疫病复发；

　　（5）新发病以及其他呈暴发流行或病因不明的疫病。

　　2．发生其他动物疫情时，由当地县级兽医行政管理部门组织本地动物疫病预防控制机构开展流行病学调查工作。

　　3. 必要时，农业部兽医局组织中国动物卫生与流行病学中心同省级动物疫病预防控制机构联合开展流行病学调查工作。

　　（二）工作目的

　　1．查明病因，寻找病因线索及危险因素；

　　2．确定疫病的可能扩散范围；

　　3．预测疫病暴发或流行趋势，提出控制措施建议；

　　4．评价控制措施效果。

　　（三）工作程序

　　1．县级动物疫病预防控制机构接到紧急疫情报告后，应立即核实信息，进行初步调查，并按规定报告疫情。符合（一）款第1项规定范围时，省级兽医行政管理部门组织本省动物疫病预防控制机构开展现场流行病学调查。符合（一）款第2项时，由当地县级兽医行政管理部门组织本地动物疫病预防控制机构开展现场流行病学调查工作。

　　2．现场调查人员进一步核实情况后，应参照相关动物疫病紧急流行病学调查表设定的有关内容，调查疫情现状，追溯疫病来源，追踪病原去向。高致病性禽流感、口蹄疫紧急流行病学调查表见附表1、2，其他动物疫病发生时，可参照上述流行病学调查内容开展调查。

　　3．现场调查人员应根据调查情况，描述动物疫情的空间、时间和群间分布，分析疫病来源，判断疫情发展趋势，提出控制措施建议。必要时，应在高风险地区开展追溯和追踪调查。

　　4．对于特定重大动物疫情，中国动物卫生与流行病学中心及相关分中心要派员开展现场流行病学调查，并组织开展经济损失和防控措施评估等专项调查。

　　（四）报告

　　省级兽医行政管理部门组织实施的重大动物疫情流行病学调查，要在疫情确诊后一周内将流行病学调查表报至中国动物卫生与流行病学中心。

　　县级兽医行政管理部门组织实施的流行病学调查，要做好流行病学调查表填写和档案管理工作，并及时做好疫情报告和疫病发生规律分析。

　　地方各级动物疫病预防控制机构要明确专人负责动物流行病学调查表填报工作。

　　三、定点流行病学调查

　　（一）常规流行病学调查

　　国家动物疫情测报站和边境动物疫情监测站要做好所在县主要动物疫病流行病学调查与分析工作，并定期向中国动物卫生与流行病学中心报送相关信息。

　　1．月底前填报上月21至本月20日的当地主要动物疫情情况和动物免疫信息（报表格式见附表3）；

　　2．每年6月份填报上年度畜牧业生产、屠宰加工和流通贸易信息（报表格式见附表4）；

　　3．月底前填报上月21至本月20日畜禽产品价格信息。（报表格式见附表5）。

　　（二）重点动物疫病抽样调查

　　通过现场调查与实验室检测相结合的方式，对高致病性禽流感等动物疫病，以及畜禽养殖场致病微生物污染状况进行定期抽样调查。具体实施方案由中国动物卫生与流行病学中心协同有关分中心及相关省级动物疫病预防机构拟定，报农业部兽医局核定后发布实施。

　　1．禽病调查。

　　（1）目的：分析禽群主要疫病种类和经济损失，掌握高致病性禽流感和新城疫感染发病情况及病毒遗传演化趋势，评估高致病性禽流感免疫效果，提出防控措施建议。

　　（2）范围：在吉林、山东、山西、宁夏、新疆、安徽、湖北、江苏、贵州、广东等10个省份，各选择3个国家动物疫情测报站或边境动物疫情监测站，以所在县为重点区域，选取一定数量的种禽场、不同规模养殖场户、活禽交易市场或屠宰场开展流行病学调查和采样检测。

　　（3）承担和参与单位：中国动物卫生与流行病学中心、哈尔滨分中心、扬州大学、相关省份动物疫病预防控制机构。

　　2．猪病调查。

　　（1）目的：分析猪群主要疫病种类和经济损失，了解口蹄疫、猪瘟、蓝耳病、猪伪狂犬病、牛粘膜病、猪链球菌病及猪圆环病毒等主要猪病病原感染状况及发病动态，开展分子流行病学和病原遗传演化规律研究，判断猪群疫病可能发展趋势，提出防控措施建议。

　　（2）范围：在辽宁、河南、江西、浙江、福建、湖南、广西、云南、四川、陕西等10个省份，各选择3个国家动物疫情测报站，以所在县为重点区域，选取一定数量的养殖场户和屠宰场进行流行病学调查和采样检测。

　　（3）承担和参与单位：中国动物卫生与流行病学中心、上海分中心、相关省份动物疫病预防控制机构。

　　3．牛羊病调查。

　　（1）目的：分析口蹄疫、蓝舌病、布病、结核病等发病情况和传播、流行风险因素，评估口蹄疫免疫效果。

　　（2）范围：在黑龙江、河北、内蒙古、山西、重庆、甘肃、新疆、青海、广西、上海等10个省份，各选择牛羊饲养量较大的2个国家动物疫情测报站，以所在县为重点区域，选择一定数量散养户、规模养殖场和屠宰场进行流行病学调查和采样检测。

　　（3）承担和参与单位：中国动物卫生与流行病学中心、兰州分中心、相关省份动物疫病预防控制机构。

　　4．养殖场环境致病微生物污染状况调查。

　　（1）目的：了解环境致病微生物污染状况，分析与动物疫病发生情况之间的关系。

　　（2）范围：在吉林、湖北、江西、宁夏、湖南、云南、福建、重庆等8个省份，各选择3个国家动物疫情测报站，以所在县为重点区域，选取一定数量散养户、养殖场和屠宰场采集样品，开展相关致病微生物检测分析。

　　（3）承担和参与单位：中国动物卫生与流行病学中心、相关省份动物疫病预防控制机构。

　　（4）要求：养殖场环境致病微生物采样检测工作，与禽病和猪群疫病调查工作同步开展。

　　5．小反刍兽疫调查。

　　（1）目的：了解小反刍兽疫发展态势。

　　（2）范围：在西藏、新疆、青海、宁夏、贵州、广西、云南等省份开展小反刍兽疫流行病学抽样调查和监测。

　　（3）承担和参与单位：中国动物卫生与流行病学中心（国家外来动物疫病诊断中心）、相关省份动物疫病预防控制机构。

　　6．血吸虫病调查。上海分中心要在设定的血吸虫监测点持续开展血吸虫病流行病学调查监测工作。

　　7．专项调查。农业部兽医局可根据实际情况组织中国动物卫生与流行病学中心及分中心，开展动物疫病专项流行病学调查。

　　四、数据分析与信息交流

　　（一）各省（自治区、直辖市）兽医行政管理部门要建立辖区流行病学调查评估工作机制，结合本地畜牧业、动物疫病流行病学和监测数据，定期评估疫情发生风险。

　　各省（自治区、直辖市）兽医行政管理部门以及国家动物疫情测报站和动物疫情边境监测站要求于次年1月20日前将有关流行病学调查年度评估报告报农业部兽医局。

　　（二）中国动物卫生与流行病学中心要按照农业部兽医局要求，建立健全流行病学数据库，整合相关技术资源，加强流行病学分析评估工作。中国动物卫生与流行病学中心各分中心要按季度向农业部兽医局和中国动物卫生与流行病学中心提供动物疫病流行病学调查报告；中国动物卫生与流行病学中心要按季度向农业部兽医局报告流行病学调查工作进展情况，并在次年1月20日前完成主要动物疫病流行病学调查年度报告，报农业部兽医局。

　　（三）中国动物卫生与流行病学中心及各分中心，在开展流行病学调查结束后，要及时与相关省份交换有关流行病学调查工作意见。