轻微犯罪相对不起诉制度的应用
伍自够

犯罪是一种危害社会的行为，有罪必究是刑法的基本精神，但有罪必究不等同于有罪必诉。依照法律规定，对于犯罪情节轻微，不需要判处刑罚或免除刑罚的，可以对其作出不起诉决定。本文就轻微犯罪应用相对不起诉制度谈点粗浅认识。
一、相对不起诉的条件
刑诉法第142条第二款规定：对于犯罪情节轻微，依照刑法规定不需要判处刑罚或免除刑罚的，可以作出不起诉决定。依照本条规定，相对不起诉有两个条件，且这两个条件必须同时具备，否则不然适用。一是犯罪情节轻微。即行为人的行为属于刑法规定禁止的行为，但是情节轻微的。犯罪情节轻微，要注重罪与非罪的界限。根据刑法第十三条规定，行为人的行为如属“情节显著轻微”则不认为是犯罪。二是依照法律规定，不需要判处刑罚或免除刑罚。不需要判处刑罚或免除刑罚必须是刑法明文规定的，是指刑法条文中从轻、减轻或免除处罚的规定。这些规定主要有：（一）应当免除刑罚的规定。刑法第二十四条第二款关于中止犯没有造成损害的应当免除处罚。（二）应当从轻、减轻、免除处罚的规定。刑法第二十条、二十一条、二十四条、二十七条、二十八条、第六十七条第二款中关于从犯、胁从犯、中止犯造成损害的，紧急避险、防卫过当及犯罪后自首又有重大立功表现的，应当从轻、减轻或免除处罚。（三）可以从轻、减轻或免除处罚的规定。刑法第七条、十条、十九条、二十二条、六十七条、六十八条、三百五十一条、三百八十三条、三百九十条、三百九十二条中关于预备犯，犯罪后自动投案且犯罪较轻，又聋又哑的人或盲人犯罪，贪污金额5千元以上不满1万元且犯罪后有悔改表现，积极退赃的，行贿人在被追诉前主动交待的，介绍贿赂追诉前主动交待的，可以从轻、减轻或免除处罚。
二、轻微犯罪相对不起诉的应用
我国刑法没有轻罪、重罪之分。本文所讲轻微犯罪是指社会危害性不大，法定最高刑较低的行为。根据刑法第七十二条规定，对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，可以适用缓刑。因此，笔者认为可以把法定最高刑为三年的犯罪视为轻微犯罪。因为那些严重危害社会的犯罪，刑法规定的法定刑都在三年以上。
轻微犯罪虽然社会危害性相对不大，但它毕竟是一种犯罪行为，是犯罪就必须受到处罚。当然并不是所有的犯罪都必须用刑罚来调整。刑诉法第142条第二款和刑法第三十七条规定，对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以对其作出相对不起诉或免予刑事处罚，并根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或由主管部门予以行政处罚或者行政处分。
相对不起诉是在确认行为人有“犯罪行为”的前提下所作出的。因此对轻微犯罪应用相对不起诉必须符合法律规定的“犯罪情节轻微，依法不需要判处刑罚或免除刑罚的”条件。综观轻微犯罪具有“犯罪情节轻微”的特点，因为轻微犯罪是犯罪情节轻微的具体表现形式，但不一定具有依法不需要判处刑罚或免除刑罚的条件。因此，不是所有的轻微犯罪均可应用相对不起诉决定，那么，轻微犯罪在什么情况下可以应用相对不起诉决定呢？应综观以下几个方面考虑。
（一）行为人的行为或其本身具有法定从轻、减轻或免除处罚情节。轻微犯罪是犯罪情节轻微的具体表现形式，但如果没有法定从轻、减轻或免除处罚的情节，就应该判处刑罚，当然就不然应用相对不起诉决定。从轻处罚的情节，必须是法定情节，不包括酌定情节。这里须注意的是，如果轻微犯罪具有法定从轻情节，但又具有法定从重情节，如累犯，则不然应用不起诉决定。
（二）应用不起诉决定社会效果好。刑罚的目的是预防犯罪。预防犯罪又包括一般预防和特殊预防。相对不起诉决定属于一种不运用刑罚的手段。使用不起诉决定，要看能否起到预防犯罪作用。因此，如果行为人的行为符合相对不起诉决定，行为人首先应对自己的行为有刑法规定的“犯罪行为”的认识，也就是有悔罪表现，同时还愿意对此承担相应的责任，否则就不然应用不起诉决定。因为行为人对自己的行为都没有正确的认识，没有悔罪表现，运用不起诉决定便谈不上治病救人预防犯罪的目的。其次，如果应用不起诉决定的案件有被害方，则必须得到被害方的同意谅解。这一点法律规定很明确，刑诉法第145条规定：被害方不服不起诉决定的，可以向检察机关提出申诉，也可以直接向人民法院起诉。因此，这类案件如被害方不服不起诉决定，不宜作出不起诉决定。否则，被害方到法院起诉，对司法效率、司法资源及当事人都有不好的影响。
（三）未成年人轻微犯罪案件应用相对不起诉的条件相对要放宽。
对未成年人犯罪，采取从宽处罚有法律依据，我国刑法和未成年人保护法都有明文规定。刑法总则规定：已满14周岁未满18周岁的人犯罪，应当从轻或减轻处罚。未成年人保护法第38条规定：对违法犯罪的未成年人实行教育、惑化、挽救的方针，坚持教育为主，惩罚为辅的方针。世界各国对未成年人犯罪的处罚，也采取了教罚并重的立法精神，除情节重大者给予刑事处分外，一般以实施保护性的处分为原则。因为未成年人犯罪本身具有法定从轻或减轻处罚的年龄情节，因此未成年人所犯之罪如为轻微犯罪，且没有其它从重处罚情节，如不认罪或犯罪后逃避，原则上可适用不起诉决定。这样做，首先体现了立法精神，其次有利于少年犯的教育改造，为其日后的发展提供空间，再次节约了司法成本。

作者单位:上高县检察院
“附带民事诉讼”的提法应规范

刘贺佳

我国刑事诉讼法规定了附带民事诉讼制度，准确的说是一种刑事附带民事诉讼制度。从刑事诉讼的一般原理解释，附带民事诉讼就是指审判机关在审理刑事案件的同时，附带解决由犯罪行为造成被害人物质损失而引起的民事赔偿纠纷的诉讼。
因此，附带民事诉讼是一种特殊的民事诉讼，其特殊性表现在两个方面：一是其侵权法律关系形成的特殊性，这种侵权法律关系形成是由于刑事被告人涉嫌的犯罪行为所致；二是其审理程序的特殊性。最高人民法院关于执行〈中华人民共和国刑事诉讼法〉若干问题的解释》第八十九条的规定：“附带民事诉讼应当在刑事案件立案以后第一审判决宣告以前提起。有权提起附带民事诉讼的人在第一审判决宣告以前没有提起的，不得再提起附带民事诉讼。但可以在刑事判决生效后另行提起民事诉讼”。这就确定了附带民事诉讼的提起和法院受案的阶段应当在第一审判决宣告以前。同时，根据《刑事诉讼法》七十八条规定，所提起诉讼的民事诉讼它不是由人民法院的民事审判庭审判，而是由刑事审判庭在审理刑事案件时一并审判。根据司法实践和《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第四条“被告人已经赔偿被害人物质损失的，人民法院可以作为量刑情节予以考虑”。第五条“犯罪分子非法占有、处置被害人财产而使其遭受物质损失的，人民法院应当依法予以追缴或者责令退赔。被追缴、退赔的情况，人民法院可以作为量刑情节予以考虑”。的精神，一般是先审理所附带的民事案件，然后审理刑事案件，并把被告人的赔偿情况作为对被告人量刑的情节予以考虑。
那么，在刑事诉讼中对于民事诉讼的提起，根据《刑事诉讼法》77 条规定：“被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。如国家财产、集体财产遭受损失的，人民检察院在提起公诉的时候，可以提起附带民事诉讼。”从法律规定看，在刑事诉讼中按遭受损失的财产性质划分，有权提起民事诉讼的主体有两种，一种是因被告人的行为遭受物质损失的被害人，这里的被害人包括自然人、法人和其他经济组织，他们被损失的财产属于非国有财产、非集体财产；另一种是人民检察院，法律赋予人民检察院因被告人的行为使国家机关、国有公司、企业、事业单位和人民团体的财产遭受损失的，在对被告人提起刑事诉讼时，可以提起附带民事诉讼。虽然法律都赋予了被害人和人民检察院有提起附带民事诉讼的权力，但两者的性质是不同的。就公诉案件而言，前者是在人民检察院提起刑事诉讼时，被害人才能提起，否则，被害人自身无法提起附带民事诉讼，人民法院也不会受理。后者则是由人民检察院自行决定是否提起和何时提起民事诉讼，因为在法定时限内何时提起刑事诉讼是由人民检察院自行决定的。
两种性质不同的民事诉讼，《刑事诉讼法》中却冠以同样的名称－“附带民事诉讼”，这显然不够准确。笔者认为：在公诉案件中，对于由人民检察院代表国家，为挽回因被告人的行为给国家、集体财产造成的损失提起的刑事附带民事诉讼，因其主体的同一性，称之为刑事“附带民事诉讼”是准确的。对于被害人在人民检察院提起刑事诉讼之时所提起的民事诉讼，因其是依刑事诉讼的存在为前提的，其诉讼主体是不同的，同时所处的地位和作用也是不同的，因此应称之为“民事依附刑事诉讼”，这样更能够体现出两种诉讼的性质和主从关系。
对于自诉案件，因自诉人又是被害人或者是被害人的监护人、法定代理人，他们就刑事案件提起诉讼时，一并提出的要求被告人赔偿因其犯罪行为所造成的物质损失的民事诉讼，由于诉讼主体的同一性，诉讼地位的一致性，所以，可以将这种民事诉讼称为“附带民事诉讼”。

作者单位：黑龙江省九三农垦区人民检察院